Incumplimiento de la normativa comunitaria MiFID en cuanto a los deberes de información y evaluación del cliente: consecuencias en el ámbito contractual según la jurisprudencia española

  1. Eduardo Valpuesta Gastaminza
Revista:
Cuadernos de derecho transnacional

ISSN: 1989-4570

Año de publicación: 2016

Volumen: 8

Número: 1

Páginas: 271-299

Tipo: Artículo

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Resumen

La normativa MiFID impone proporcionar al cliente una información previa sobre el instrumento financiero contratado, y evaluar los conocimientos previos del inversor. Las consecuencias de no cumplir estas obligaciones en el plano contractual corresponde establecerlas a cada ordenamiento nacional, según la STJUE de 30 de mayo de 2013. En España la jurisprudencia del Tribunal Supremo ha establecido que el incumplimiento de esos deberes no demuestra la existencia de error, pero sí hace que se “presuma el error”, y que además ese error se “presuma excusable”. Se trata de una interpretación muy general favorable al inversor, que puede suponer una distorsión y fragmentación dentro del mercado único de instrumentos financieros.

Referencias bibliográficas

  • A. J. Tapia Hermida, “La nueva arquitectura del Derecho Comunitario del Mercado de Valores. Comentario urgente a los Reglamentos y Directivas sobre el mercado de instrumentos financieros y el abuso de mercado”, Revista de Derecho del Mercado de Valores, núm. 14, 2014
  • J. Canta – L. Duret, “MIFID II: estudio sobre la reforma de la Directiva de Mercados Financieros”, Revista de Derecho del Mercado de Valores, núm. 9, 2011
  • M. L. Ferrando Villalba, “Extensión y límites del deber de informar al inversor en MIFID II: conflictos de interés y asesoramiento financiero”, Revista de Derecho del Mercado de Valores, núm. 13, 2013
  • S. Aguilar Lobato – H. D. Marín Narros, “La aplicación de la normativa MIFID y el art. 79 quáter de la LMV en los contratos bancarios conforme a la interpretación efectuada por la STJUE de 30-5-2013, por la SAN de 15-7-2013 y por la jurisprudencia del T.S.”, RCDI, núm. 749, 2015
  • J.M. Busto Lago, “Comentario a la STS de 29 de octubre de 2013. Contrato de permuta financiera de tipos de interés (swap): ausencia de error invalidante. Improcedencia de la aplicación de la regla «rebus sic stantibus»”, CCJC, núm. 95/2014
  • J. Burke, “Investor protection under MIFID: cure worse than the disease”, pp. 11-19, disponible en: http://ssrn.com/abstract=1329871
  • A. Carrasco Perera, “Desarrollos futuros del Derecho de consumo en España, en el horizonte de la transposición de la Directiva de derechos de los consumidores”, en S. Cámara Lapuente (dr.) – E. Arroyo Amayuelas (coord.), La revisión de las normas europeas y nacionales de protección de los consumidores, Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2012
  • J.P. Casey – K. Lannoo, The MiFID Revolution, Cambridge University Press, Cambridge, 2009
  • M. Fumagalli, “Classificazione della clientela: il nuovo contesto normativo e le principali differenze rispetto alla previgente disciplina”, en F. del Bene (dr.), Strumenti finanziari e regole MiFID, Wolters&Kluwer Italia, 2009
  • C. Espín, “La clasificación y la evaluación de los clientes-inversores en la reforma de la Ley del Mercado de Valores”, Ekonomiaz, núm. 66, 2007
  • J. L. Pulido Begines, “El deber de las entidades financieras de informar al cliente: la normativa MiFID”, RDBB, núm. 130, 2013
  • E. Muñiz Espada, “Adquisición de productos financieros y los riesgos de asimetría en la información”, RCDI, núm. 739, 2013
  • E. Sanjuán y Muñoz (dr.-coord.) – J.M. López Jiménez (dr.), Reclamaciones frente a comercialización de las participaciones preferentes, Bosch, Barcelona, 2013
  • E. Valpuesta Gastaminza, “Los derivados financieros”, “Las operaciones «swap»”, “Las operaciones «Forward Rate Agreement» (FRA)”, y “Contratos de cobertura de tipo de interés. Las operaciones «CAP», «FLOOR» y «COLLAR»”, en Alfonso L. Calvo Caravaca - L. Fernández de la Gándara (Drs.), Contratos internacionales, Tecnos, Madrid, 1997
  • Ferri-Ricchi, El contrato de swap como tipo de derivado, Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2014
  • E. Rodríguez Achútegui, «Los swaps también han de cumplir la directiva MIFID: STJUE 30 de mayo de 2013», Revista Aranzadi Doctrinal, núm. 6 (octubre 2013)
  • F. Mercadal Vidal – G. Hernández Paulsen, “La comercialización de swaps de tipos de interés como parte de productos financieros. Comentario de la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (Sala Cuarta) de 30 de mayo de 2013”, La Ley, núm. 8138, 31 de julio de 2013
  • F. Redondo Trigo, “La nulidad absoluta de los derivados financieros por incumplimiento de la normativa MIFID”, RCDI, núm. 723, 2011
  • H. D. Marín Narros, “Los principales aspectos controvertidos en la litigiosidad de los «swaps»”, RCDI, núm. 737, 2013
  • A. Carrasco Perera – K. Lyczkowska, “Doce tesis sobre las evaluaciones de conveniencia e idoneidad en el protocolo MIFID”, Revista CESCO de Derecho de Consumo, núm. 10/2014
  • F. del Bene – M.C Polo, “Sintesi delle principali novità introdotte dal sistema MiFID (concorrenza, protezione investitori e abolizione obblighi di concentrazione degli scambi”, en F. del Bene (dr.), Strumenti finanziari e regole MiFID, Wolters&Kluwer Italia, 2009
  • E. Portillo Cabrera - T. Rojas Abascal, “Sobre la nulidad por vicio en el consentimiento de los contratos de permuta financiera de tipos de interés. Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de octubre de 2013”, Aranzadi Doctrinal, núm. 9/2014
  • A. Morales Moreno, “Permuta financiera de intereses (swap), deberes de información, error e indemnización. Reflexiones sobre la STS de 21.11.2012”, RDM, núm. 298, 2013
  • H.D. Marín Narros, “La cumplimentación de los conocidos como tests MIFID conforme a la interpretación de la STS de 20 de enero de 2014 y del resto de jurisprudencia”, RCDI, núm. 751, 2015
  • N. Álvarez Lata, “Sentencia de 20 de enero de 2014. Contrato de permuta financiera con entidad mercantil. Servicio de aseguramiento financiero. Error en el consentimiento: incumplimiento de las obligaciones de información y del test de idoneidad por la entidad financiera”, CCJC, núm. 95/2014
  • A. Agüero Ortiz, “El consumidor como inversor de alto riesgo: la impugnación por vicios del consentimiento de los contratos de adquisición de participaciones preferentes y swaps, una opción sólo al alcance de algunos”, Revista CESCO de Derecho de Consumo, núm. 8/2013
  • S. Baz Barrios, “La problemática de los swaps o contratos de permuta financiera”, Revista CESCO de Derecho de Consumo, núm. 8/2013
  • M. Tison, “The civil law effects of MiFID in a comparative law perspective”, Financial Law Institute. Ghent University. Working Paper Series, 2010-05, disponible en http://ssrn.com/abstract=1596782
  • F. Mercadal Vidal, “Los deberes precontractuales de información en la contratación de servicios de inversión”, RDM, núm. 295/2015
  • E. Valpuesta Gastaminza, “La propuesta de normativa común de compraventa europea (CESL), un paso más hacia la unificación del Derecho de contratos en la Unión Europea, lastrado por la protección al consumidor”, Cuadernos de Derecho Transnacional, marzo 2013, vol. 5, núm. 1
  • F. Della Negra, “The private enforcement of the MiFID conduct of business rules. An overview of the Italian and Spanish experiences”, European Review of Contract Law, vol. 10, issue 4, 2014, pp. 571-591, disponible en: http://ssrn.com/abstract=2687477